I dette indlæg, af vores miniserie om interne regler, vil der blive sat fokus på udstederens handel med egne aktier, herunder b.la. i relation til selskabslovens regler overfor markedsmisbrugsforordningen (”MAR”).
Som udsteder, er det centralt at have helt styr på reglerne for b.la. tilbagekøbsprogrammer, idet manglende iagttagelse af regelsættet herfor, kan medføre, at tilbagekøbet udgør insiderhandel eller markedsmanipulation.
Selskabslovens regler
Selskabsloven (”SL”) kap. 12 indeholder de almindelige danske selskabsretlige regler for erhvervelse af egne kapitalandele.
Udgangspunktet er i dag, at et kapitalselskab kan erhverve egne kapitalandele, så længe dette kan rummes inden for selskabets frie reserver. Erhvervelsen må kun ske, såfremt generalforsamlingen har bemyndiget selskabets centrale ledelsesorgan hertil, jf. SL § 198. Det centrale ledelsesorgan kan dog, uden bemyndigelse fra generalforsamlingen, erhverve egne kapitalandele, såfremt dette er nødvendigt for at undgå betydelig og truende skade, jf. SL § 199. Reglerne finder tilsvarende anvendelse for datterselskabers erhvervelse af kapitalandele i dets moderselskab, jf. SL § 201.
Kapitalandelene skal som udgangspunkt afhændes hurtigst muligt, herunder senest enten (i) tre år eller (ii) seks måneder efter erhvervelsen, alt efter omstændighederne, jf. SL §§ 202-203.
Handelsvinduer
Med MAR’s ikrafttræden, blev de dagældende krav om udarbejdelse af interne regelsæt ophævet. I medfør af MAR artikel 19, stk. 11, gælder der i dag alene en 30-dages ”black-out” periode, før offentliggørelse af en foreløbig finansiel rapport eller en årsrapport, for selskabets direktion og bestyrelse. Herved forstås, at personer med ledelsesansvar ikke må foretage transaktioner for egen eller tredjemands regning, direkte eller indirekte, som vedrører udstederens aktier eller andre finansielle instrumenter, medmindre:
- særlige omstændigheder, ud fra en konkret vurdering, nødvendiggør et øjeblikkeligt aktiesalg, eller
- karakteren af den involverede handel tillader det, når der ikke ændres på den egentlige ejeres ret til det pågældende værdipapir.
Til trods for, at MAR ikke kræver, at der udarbejdes interne regler om åbne handelsvinduer, er det vores anbefaling, at det lukkede handelsvindue suppleres af interne regler om åbne handelsvinduer, således medarbejdere på den permanente insiderliste, gøres opmærksomme på, hvornår de må handle, forudsat at disse ikke konkret er i besiddelse af intern viden.
Markedsmanipulation
Markedsmanipulation er i medfør af MAR artikel 15 forbudt. Ved markedsmanipulation forstås adfærd, som giver eller antages at give urigtige eller vildledende signaler om udbuddet af, efterspørgslen efter eller kursen på finansielle instrumenter. Det er således forbudt at afgive oplysninger i strid med sandheden ved ordrer/handler eller oplysning.
Der arbejdes i MAR med to overordnede manipulationsformer, herunder:
- adfærd, og
- oplysninger.
I MAR artikel 12, stk. 2, er der oplistet en række eksempler på adfærd, som vil kategoriseres som markedsmanipulation.
Det er særligt vigtigt at være opmærksom på, at afgivelse af handelsordrer, der muligvis ikke gennemføres, også kan betegnes som markedsmanipulation. Ovenstående gælder, da markedsmanipulation ikke er en berigelsesforbrydelse. Altså er det ikke afgørende, hvorvidt der opnås en gevinst eller undgås et tab.
Tilbagekøbsprogrammer
I medfør af MAR artikel 5, gælder de føromtalte forbud mod insiderhandel og markedsmanipulation ikke for handler med egne aktier i tilbagekøbsprogrammer, såfremt udsteder opfylder nærmere bestemte krav. Dette kaldes ofte safe habour-regimet.
For at kunne anvende safe habour-regimet, skal udsteder opfylde reglerne i hhv. MAR artikel 5, stk. 1-3, samt reglerne i kapital II i Kommissionens delegerede forordning (EU) 2016/1052.
Opfyldes betingelserne for anvendelse af safe habour-regimet ikke, risikerer udsteder som føromtalt, at det pågældende tilbagekøb udgør insiderhandel eller markedsmanipulation.
Ønsker du at vide mere, er du velkommen til at kontakte advokat og partner Søren Ingerslev på tlf. (+45) 33 34 78 03 eller pr. mail si@elmann.dk eller advokat og partner Jakob Schnack på tlf. (+45) 42 50 96 00 eller pr. mail jas@elmann.dk.
