Garanti-forsikringer (W&I-Insurance) er blevet et utroligt nyttigt værktøj i mindre og mellemstore M&A-transaktioner. Det kan gøre forhandlingerne lettere og hjælpe købere og sælgere med at blive trygge ved de risici, der ellers kunne stå i vejen for en transaktion.
Som advokater, der rådgiver om virksomhedstransaktioner, oplever vi ofte, at købere og sælgere af virksomheder bliver overraskede over, hvordan garantiforsikringer kan anvendes, og hvor meget garantiforsikringer kan bidrage til at løse de vanskeligste drøftelser i en transaktion. I artiklen gennemgår vi, hvad en garantiforsikring dækker, hvordan præmien typisk sammensættes, og de tendenser, der lige nu gør forsikringen relevant for langt flere transaktioner end tidligere.
Hvad er en Garantiforsikring?
En garantiforsikring dækker købers tab, hvis sælgers garantier i overdragelsesaftalen viser sig urigtige. I stedet for at rette et krav mod sælger for garantibrud, retter køber kravet mod forsikringsselskabet. Sælgers ansvar begrænses typisk til et symbolsk beløb, mens forsikringsselskabet indtræder som købers reelle modpart. For sælger er det ofte særlig attraktivt i tilfælde, hvor sælger ønsker at kunne disponere frit over provenuet efter gennemførelsen af overdragelsen uden at skulle bekymre sig om en længere ansvarsperiode eller et eventuelt behov for deponering af en del af købesummen. For køber er fordelen en mere solvent og forudsigelig modpart i form af forsikringsselskabet end en sælger, hvis økonomiske formåen efter gennemførelsen af transaktionen kan være usikker.
I praksis er en “buy-side”-police, hvor køber tegner og betaler forsikringen, langt den mest udbredte, ofte fordi sælger stiller det som vilkår i en salgsproces. Ud over den klassiske garantiforsikring findes beslægtede produkter som forsikring af enkelte konkrete risici (fx en skattesag eller miljøforurening), “title insurance” ved ejendomstransaktioner og “litigation buyout insurance” til afdækning af kendte retssager.
Forsikringssummen fastsættes typisk til 10-40% af den aftalte transaktionsværdi afhængig af det aftalte maksimale garantiansvar i overdragelsesaftalen, og præmien betales som udgangspunkt af køber.
Forsikringspræmien
Præmien for en garantiforsikring udgør typisk 0,5-1,5 % af forsikringssummen, men præmien kan naturligvis variere afhængigt af den konkrete transaktion. Niveauet afhænger navnlig af branche og geografi, dækningsomfang, selvrisikoens størrelse og kvaliteten af due diligence. Selvrisikoen (retention) ligger typisk på 0,2-0,5 % af forsikringssummen, men kan i konkurrenceprægede budprocesser være endnu lavere. Herudover skal der sædvanligvis betales et mindre honorar til forsikringsselskabet for gennemgang af transaktionen, uanset om policen ender med at blive tegnet eller ej.
Dækningsomfang
En garantiforsikring er som udgangspunkt et “spejl” af garantikataloget i overdragelsesaftalen og dækker de sædvanlige garantier om regnskabsmæssige forhold, skat, ejerskab til aktiver, immaterielle rettigheder, gyldigheden af væsentlige kontrakter, ansættelsesretlige forhold, persondata med videre. Dækningsperioden følger normalt garantiernes forældelsesfrister, ofte 12-24 måneder for generelle garantier og op til 5-7 år for skattegarantier.
Undtagelser
Selvom garantiforsikringen i udgangspunktet spejler garantikataloget, gælder en række generelle undtagelser, som er sædvanlige i forsikringsforhold: for eksempel forudgående faktisk kendskab hos købers nøglepersoner, forhold identificeret under due diligence, sælgers svigagtige adfærd, forhold der opstår mellem underskrift og gennemførelse samt transaktionsspecifikke undtagelser identificeret af forsikringsselskabet.
Identificerer køber forhold, der er omfattet af disse undtagelser, må køber søge sig kompenseret direkte hos sælger i henhold til overdragelsesaftalen, enten i form af et nedslag i købesummen eller en specifik skadesløsholdelse fra sælger.
Markedstendenser
Hvor garantiforsikring historisk har været forbeholdt større virksomhedsoverdragelser (+ DKK 100 mio.), anvendes forsikringsformen i dag i et bredere segment, herunder handler med små og mellemstore virksomheder. Udviklingen drives af flere forsikringsudbydere, skarpere konkurrence mellem forsikringsselskaberne, faldende minimumspræmier og mere effektive og standardiserede tegningsprocesser, ofte baseret på købers eget due diligence-materiale. Samtidig spiller den generelle professionalisering af generationsskifter og virksomhedssalg blandt danske SMV’er en rolle, i takt med at flere rådgivere introducerer garantiforsikring tidligt i en salgsproces.
Sideløbende ses en tilsvarende stigende anvendelse af garantiforsikringer ved danske ejendomstransaktioner, særligt i takt med at flere handler involverer udenlandske købere eller sælgere med mindre kendskab til dansk retsforhold.
Løsningen med en garantiforsikring kan for sælger både udvide kredsen af potentielle købere og understøtte en højere salgspris og for købere give en tryghed i processen. Samtidig konkurrerer forsikringsselskaberne i stigende grad på hastighed, fleksibilitet i dækningsomfanget og evnen til at håndtere komplekse eller grænseoverskridende transaktioner. Den bredere udbredelse stiller nye krav til rådgivere i mindre og mellemstore transaktioner, herunder forståelsen af, hvordan garantikataloget bør udformes for at matche forsikringsselskabets krav, og hvordan due diligence-processen tilrettelægges effektivt.
Afrunding
Garantiforsikring er gået fra at være et specialiseret værktøj for større virksomhedshandler til at være et bredt anvendt instrument i danske virksomhedshandler. Vi anbefaler klienter at overveje garantiforsikring tidligt i processen, uanset transaktionens størrelse, dog med bevidsthed om, at forsikringen ikke er en universalløsning, og at kendte risici og fremadrettede garantier, dvs. garantier der vedrører fremtidige forhold, fortsat kræver indarbejdelse af andre løsninger. Vi står naturligvis til rådighed, hvis I ønsker en drøftelse af, hvordan garantiforsikring kan indgå i jeres konkrete transaktion.
